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合法防卫的前提划定

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合法防卫的前提划定

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       (一)必需有不法侵害行为发生  所谓不法侵害行为,是指人所实施的对国家,公共利益和公民个人正当权益的违法的侵袭和损害行为,包括违法和犯罪行为。

     对下列几种行为,均不能或不宜入行合法防卫: (1)对正当行为不能入行合法防卫,正当行为包括依照法令的行为,执行命令的行为,合法业务行为等;(2)对合法防卫行为不能实行反防卫: (3)对紧急避险行为不能实行合法防卫;(4)对意外事件不能实行合法防卫;(5)对防卫过当,紧急避险过当不宜入行合法防卫;(6)对过失犯罪和不作为犯罪不能入行合法防卫。

     由于上述各种行为,有的是合法正当行为,有的是缺乏侵害紧迫性的行为。

       假如事实上不存在不法侵害,行为人误以为存在不法侵害而对臆想中的侵害者入行防卫,则属于假想防卫。

     对此种情形的处理,视行为人主观上有无过失而不同: 假如主观上有过失,并造成法律划定的损害后果,依过失犯罪论处;假如没有过失,则应当按照意外事件处理,不予追究行为人的刑事责任。

     ?  (二)不法侵害行为必需正在入行  合法防卫只能在不法侵害正在入行时实行,这是合法防卫的时间前提。

     所谓正在入行,是指不法侵害已经开始,尚未结束。

     所谓不法侵害已经开始,通行以为是指在一般情况下,应以不法侵害人着手实行不法侵害时作为不法侵害开始的标志,但在不法侵害的现实威胁已经十分显著,紧迫的情况下,即使不法侵害尚未着手,也应以为不法侵害已经开始。

     所谓不法侵害尚未结束,通行以为是指正当权益不再处于紧迫,现实的侵害,威胁之中,或者说不法侵害已经不可能继续侵害或威胁正当权益。

     详细而言表现为以下几种情况: 其一,不法侵害人自动中止不法侵害;其二,侵害者被制服或因自身因素等原因已不可能继续入行不法侵害;其三,不法侵害已经既遂;其四,不法侵害人离开侵害现场。

     在不法侵害尚未开始或者已经结束时,入行所谓的“防卫”的,不是合法防卫,而是不适时防卫。

     对于因不适时防卫而造成损害结果的,假如符合刑法划定的某种故意或过失犯罪的构成要件的,应依法追究行为人的刑事责任。

       (三)防卫行为必需针对不法侵害人本人实行  合法防卫只能针对不法侵害者本人实行,是合法防卫的对象前提。

     这是由合法防卫的目的和不法侵害人自身行为的非法性所决定了的。

     对不法侵害人以外的第三者实行“防卫”的,达不到有效制止不法侵害的目的,也不具有合法性,不是合法防卫。

     对于这种情况,假如符合刑法划定的某种犯罪的构成要件的,应依法追究行为人的刑事责任。

       (四)必需为了使国家,公共利益,本人或者他人的人身和其他权利免受正在入行的不法侵害  为了使国家,公共利益,本人或者他人的人身,财产和其他权利免受正在入行的不法侵害,是我国刑法明确划定的合法防卫的主观前提。

     非出于这种目的的,不能成立合法防卫。

     这是区分合法防卫与防卫挑拨,相互的非法侵害行为这些形似合法防卫而实为违法犯罪行为的枢纽。

     (1)防卫挑拨,是指为了加害对方,故意以挑衅,引诱等发挑逗他人向自己入攻,然后借口合法防卫加害对方的行为。

     (2)相互入行的非法侵害行为,是指双方都出于不法侵害的故意而入行的相互侵害行为。

     需要指出的是,在相互斗殴中,也可能泛起合法防卫的条件前提,因而也可能入行合法防卫: 一是斗殴一方已经抛却侵害,例如公布不再斗殴或者认输,求饶,逃跑,而另一方继续侵害;二是在一般性斗殴中,一方忽然使用杀伤力很强的凶器,另一方面临生命的严峻威胁。

     在这两种情况下,行为人主观上均无保护正当权益的目的,不能成立合法防卫,而应视详细案情,应以相关犯罪追究行为人的刑事责任。

       (五)防卫不能显著超过必要限度造成重大损害  防卫行为不能显著超过必要限度且造成重大损害,使合法防卫的限度前提。

     是否显著超过必要限度并造成重大损害,是区分防卫的正当与非法,合法与过当的一个标志。

     合法防卫的限度前提,是指合法防卫不能显著超过必要限度且对不法侵害人造成重大损害。

     是否显著超过必要限度并造成重大损害,是区别防卫的正当与非法,合法与过当的一个标志。

       根据我国刑法第20条第2款的划定,防卫行为只要为制止不法侵害行为所必须,并且根据不法侵害发生的环境,防卫人与不法侵害人的气力对比等客观因素判定,防卫行为的性质,手段,强度及造成的损害没有显著超过不法侵害的性质,手段,强度及可能造成的损害,或者固然防卫行为的性质,手段,强度及造成的损害显著超过不法侵害,但实际造成的损害并不算重大的,均属合法防卫的范围,而不能以为防卫过当。

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